Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое крупная сделка для АО по законодательству РФ?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В современном мире бизнеса любая крупная сделка приобретает огромное значение для бизнесменов. Ведь от успешности такой сделки зависят не только доходы компании, но и ее имидж. Поэтому, решение об одобрении крупной сделки требует максимальной внимательности. В статье мы рассмотрим, каким образом можно оформить решение об одобрении крупной сделки в 2023 году.
Пример решения об одобрении крупной сделки: как это оформить в 2023 году
Существует несколько вариантов оформления решения об одобрении крупной сделки. Однако, в 2023 году при пользовании традиционными подходами возникают определенные ограничения. В связи с этим, в последнее время стали активно использоваться новые технологии и инструменты для оформления таких решений.
В данной статье мы расскажем о наиболее эффективных способах оформления решения об одобрении крупной сделки, а также покажем, как можно использовать новые информационные технологии для создания более удобного и наглядного документа.
В каких случаях сделка ООО не будет являться крупной
В пунктах 7-8 статьи 46 ФЗ №14 прописаны критерии сделок, которые не будут признаваться крупными. Если операция соответствует этим критериям, ее не нужно соотносить с правилами крупной сделки, не требуется получать решение собрания. Рассмотрим эти критерии:
- Операции в границах стандартной хозяйственной деятельности. К примеру, ООО приобрела технику, которая нужна для работы с последующим извлечением прибыли. Это также займы на текущие потребности. Стандартность операции не определяется лицензиями общества на какое-либо направление деятельности. Обычность ее нужно устанавливать в каждом конкретном случае.
- Часть уставного капитала перешла к ООО.
- Произошел переход прав на собственность в рамках реорганизации.
- Публичные соглашения на типовых условиях.
- Операции, обязательность совершения которых оговорена в законах. В рамках этих операций фигурируют установленные тарифы и стоимость.
- Были куплены акции на основании обязательного предложения.
- Операции, оформленные на основании предварительного соглашения.
Операции, выполняемые единственным учредителем, не будут считаться крупными на основании пункта 7 статьи 46 ФЗ №14. Факт наличия единственного участника в ООО должен быть подтвержден выпиской ЕГРЮЛ.
Для каких крупных сделок процедура оформления согласия не применяется?
Не все сделки, которые формально могут быть отнесены к категории крупных, к таковым относятся.
В силу п. 3 ст. 78 ФЗ № 208 к рассматриваемому виду сделок не могут быть отнесены:
- соглашения, которые заключаются АО с единственным акционером, одновременно выполняющим функции единоличного исполнительного органа;
- соглашения, которые связаны с размещением акций АО (или оказанием услуг по их размещению);
- процессы, проходящие при реорганизации, слиянии, присоединении АО;
- сделки, заключаемые по ценам, определяемым государственными органами, и обязательные для заключения;
- сделки, результатом которых является покупка акций на условиях, предусмотренных обязательным предложением;
- сделки, заключенные на условиях предварительного договора, по которому ранее получено согласие на его заключение.
Какое значение имеет факт отнесения сделки к крупным?
Наличие законодательных оснований для признания сделки крупной дает возможность собственникам фактически защитить свой бизнес от нежелательных и несогласованных действий генерального директора. Если сделка, подпадающая под критерии крупной, будет проведена без одобрения собственников, то они получат основанную на законе возможность оспорить ее.
Заключение крупной сделки для ООО или АО, как правило, налагает на хозяйствующий субъект ряд масштабных обязательств. Чаще всего финансовых (например, связанных с оплатой закупаемого товара). Принятие таких обязательств без ведома собственников фирмы либо их доверенных лиц — во многих случаях крайне нежелательный для бизнеса сценарий.
Здесь может иметь место и коррупционная составляющая (когда директор договаривается о крупной закупке от «своего» поставщика), и недостаточная компетентность руководителя (когда поставщик не «свой», но не самый выгодный, о чем знают только собственники, а директор в силу неопытности не подозревает об этом).
Рассмотрим теперь подробнее специфику проведения крупных сделок обществами с ограниченной ответственностью.
Сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной на основании п. 2 ст. 174 ГК РФ, крупная сделка – в соответствии со ст. 173.1 ГК РФ.
Обратиться с требованием об оспаривании сделки может само общество, член совета директоров (наблюдательного совета), акционер (участник). Для последнего установлен предельный порог: он должен владеть как минимум 1% голосующих акций (общего числа голосов в ООО). Например, Десятый арбитражный апелляционный суд отказал участнику общества в оспаривании сделки в качестве крупной на том основании, что участник не обладает необходимым процентом голосов, а следовательно, правом на предъявление иска. На момент совершения сделки его доля составляла 0,825%, что ниже минимально допустимого порога (постановление от 14.03.2019 № 10АП-24364/2018 по делу № А41-62684/18).
Когда не нужно одобрять крупную сделку ООО или АО
В ряде случаев, хотя сделка является для общества крупной, принимать решение о ее одобрении не требуется.
Для ООО перечень таких случаев предусмотрен в п. 7 ст. 46 Закона об ООО, а для акционерных обществ – в п. 3 ст. 78 Закона об АО. Эти случаи практически идентичные.
Итак, требования об одобрении крупных сделок не применяются:
1) к ООО и АО, которые состоят из одного участника (акционера), и он одновременно является директором (генеральным директором) общества,
2) для ООО — к отношениям, которые возникают при переходе к обществу доли (части доли) в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО,
3) для АО — к сделкам, связанным с размещением акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, а также к сделкам, связанным с оказанием услуг по размещению или его организации.
Учтите: исключением тут являются условия сделок о вознаграждении лицу, которое оказывает перечисленные услуги.
4) к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества — в том числе по договорам о слиянии и о присоединении,
5) к сделкам, которые ООО или АО должно совершить в силу закона или другого правового акта, и по которым оно рассчитывается по установленным ценам и тарифам,
6) к публичным договорам, которые общество заключает на условиях, не отличающихся от условий других публичных договоров общества,
7) к сделкам по приобретению акций ПАО, которые заключаются на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций,
8) к сделкам по приобретению других эмиссионных ценных бумаг ПАО, конвертируемых в акции, которые заключаются на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении таких эмиссионных ценных бумаг,
9) к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор — но только при следующих условиях:
- предварительный договор содержит обязательные сведения о крупной сделке, перечисленные в п. 3 ст. 46 Закона об ООО или п. 4 ст. 79 Закона об АО,
- предварительный договор уже одобрен как крупная сделка общества.
Какая сделка считается для ООО крупной
Определение и характеристики крупной сделки имеют общие положения для различных видов предприятий, однако для хозяйственных сообществ ООО есть собственные нюансы. Чтобы понять, как определить крупность сделки для ООО, нужно оценить ее с точки зрения таких критериев:
При крупной коммерческой операции всегда происходит приобретение или отчуждение дорогостоящего имущества.
Стоимость приобретаемой или отчуждаемой собственности, выступающей объектом сделки, оценивается в сумму, превышающую 25% от общей цены всего состояния ООО. В данном случае в расчет принимаются все виды движимого и недвижимого имущества, состоящие в активах и на балансе сообщества.
Крупная коммерческая и хозяйственная операция может быть единичной или состоять из цепочки более мелких коммерческих соглашений.
Решение о проведении операций с имуществом на сумму, превышающей стоимость всей собственности организации, принимается общим собранием участников.
Как оспорить крупную сделку ООО
Если крупная сделка не прошла процедуру одобрения, она может быть оспорена в судебном порядке. Срок подачи иска – 12 месяцев с момента, когда один или несколько участников сообщества узнали о проведении крупномасштабной операции без общего согласия.
Если крупная сделка не принята общим собранием с первого раза, в протоколе указываются детали, вызывающие сомнения общего собрания. После внесения корректив, вопрос о проведении данной операции может быть рассмотрен повторно с проведением новых расчетов и соблюдением процедуры одобрения.
Не все бизнесмены, учредившие ООО, понимают, когда совершается крупная сделка. Определим, что является такой сделкой, какие основные ее критерии и выясним правила расчета. Какие нормы стоит учитывать в 2019 году?
Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему — обращайтесь к консультанту:
ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .
Это быстро и БЕСПЛАТНО !
Уполномоченный представитель компании вправе совершать крупную сделку, если она будет одобрена большинством учредителей.
В российском законодательстве содержатся нормы, которые регулируют подобные сделки. Ведь при отчуждении значительной доли активов могут возникнуть убытки или даже несостоятельность организации. В чем же суть крупных сделок? Какое определение дано в законодательстве?
Крупная сделка для ООО
ФНС может отнести сделку к крупной, даже если ее стоимость будет 5 тысяч рублей. На ее «крупность» будут влиять типичность самой операции, а также балансовая стоимость активов организации. Важно заранее понять, что сделка будет крупной и грамотно соблюсти все организационные этапы и оформление бумаг. Если будут допущены ошибки, то инспекция или один из членов общества смогут отменить ее в судебном порядке.
Что касается ООО, то их крупным сделкам посвящена статья 46 14-ФЗ, в которой произошли изменения 24 февраля 2021 года. В данном нормативе найдем два фактора, указывающих, что сделка крупная:
- ее сумма не менее 25% балансовой стоимости активов (понятие активов рассмотрим ниже);
- она характеризуется деятельностью, не свойственной для организации, то есть выходит за пределы ее компетенции (пример также разберем ниже). Деятельность считается обычной, если она свойственна для других предприятий аналогичного направления. То есть, если строительная организация строит высотки, то это норма. А если она заключит договор на продажу бытовой техники, то такая сделка выходит за пределы ее профиля.
При этом сделка будет являться крупной в том случае, если оба эти показателя имеют место быть. Рассмотрим несколько примеров.
Пример № 1. Строительная организация продает здание, которое оценивается более чем 25% ее активов. Но возводить, а потом продавать здания – это традиционная работа для строительных организаций, поэтому данная сделка крупной не будет.
Пример № 2. Обратимся к другой отрасли. Косметологическая компания имеет целую сеть точек по оказанию услуг. В некоторых из них упали продажи из-за слабого посещения гостей, поэтому головной офис принимает решение половину помещений сдать в аренду. По финансам это выходит более 25% активов. А аренда помещений – не свойственна для косметологической компании. В данном случае реализованы оба критерия, то есть сделка считается крупной.
По новым правилам дополнен перечень и расширены критерии крупных сделок (пункт 1 статьи 78 Закона об АО, пункт 1 статьи 46 Закона об ООО).
Крупной сделкой признается (считается) (несколько взаимосвязанных сделок), выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:
- связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с главой ХI.1 Закона об АО), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;
- предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.
Отнесение к крупным сделок по передаче имущества во временное владение и (или) пользование и по передаче интеллектуальной собственности является новеллой законодательства, хотя арбитражная практика при соответствующих условиях ранее признавала аренду крупной сделкой, а договоры по передаче интеллектуальной собственности недействительными (подп. 5 п.8 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 №28).
Под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (пункт 4 статьи 78 Закона об АО, пункт 8 статьи 46 Закона об ООО).
Позитивным изменением является уточнение порядка сопоставления балансовой стоимости активов общества со стоимостью предмета сделки для квалификации ее как крупной.
Определение крупной сделки для OOO
В процессе определения такой характеристики сделки, как ее крупность, для юридических лиц, функционирующих в форме ООО, сегодня имеют значение два следующих критерия:
- производят сравнение цены проведенных операций с денежным эквивалентом ценности активов организации;
- определяют, производится ли выход за границы основной деятельности организации при осуществлении данной сделки, или нет.
Определяя цену объекта, подлежащего передаче или покупке, нужно принимать во внимание, что речь идет не только о недвижимых объектах, но и о:
- плодах интеллектуального творчества;
- акциях;
- деньгах и прочих наименованиях.
Когда не нужно определять крупность сделки для OOO
Федеральное законодательство нашей страны определяет ряд различных ситуаций, при которых учреждение не обязано предоставлять доказательства крупности совершенной сделки. Это возможно лишь в ситуациях, когда у них отсутствует необходимость в том, чтобы заручаться согласием представителей совета директоров, или членов собрания акционеров. Данный порядок предусматривается в следующих случаях.
Таблица 2. Сделки, не требующие подтверждения крупности
| Ситуация | Описание |
|---|---|
| Если совершение сделки производится в рамках традиционной для общества деятельности | Так, к примеру, образование приобретает технику, которая необходима им для производства того или иного товара, или же получает заем у кредитной организации, который впоследствии уходит на оплату текущих нужд компании.
То, насколько обычной сделкой каждая конкретная договоренность является для организации, определяется непосредственно в индивидуальном порядке. |
| Доля капитала переходит той же организации | Если часть задействованного в обороте по сделке капитала переходит непосредственно самому сообществу, занимающемуся ей, следовательно, предоставлять доказательства крупности совершенных действий нет необходимости. |
| Право на имущество обеспечено реорганизацией | Если имущественные права общество получает в ходе реорганизации, также отсутствует необходимость в том, чтобы доказывать крупность сделки. |
| Публичный договор заключается согласно закону | Если заключаемая сделка носит характер публичного договора, который при этом составляется и заключается в стандартном порядке, согласно законодательству, также имеют место быть интересующие нас последствия. |
| Цены на сделку установлены законодательно | Когда законодательство заранее дало соответствующие указания относительно того, какой ценой будет характеризоваться конкретная сделка, и отступлений от этого указания быть не может, также не нужно предоставлять доказательства крупности сделки. |
| Сделка заключена согласно предварительно заключенным условиям | Когда заключение сделки производится согласно предварительно обозначенным условиям, и оформляется согласно букве закона, никаких доказательств не требуется. |
Оспаривание крупных сделок
С начала 2017 года поменялись нормы, связанные с заключением крупных сделок. В частности, изменился порядок оспаривания. Процедуру эту можно проводить только в том случае, если есть все необходимые условия. Если нет хотя бы одного из перечисленных условий, инициировать оспаривание бессмысленно. Судебный орган просто отклонит иск. Рассмотрим все эти условия:
- Одобрение крупной сделки. Оспаривание проводится только тогда, когда сделка не была одобрена ни советом директоров, ни собранием участников. Возможны эти варианты: решение об одобрении операции не набрало нужной суммы голосов, проигнорирован порядок одобрения.
- Число голосов. Иск имеет право подавать только лицо, имеющее не меньше 1% от совокупного количества голосов ООО. Возможен альтернативный вариант. К примеру, у истца есть только 0,5% голосов. В этом случае он может объединиться с другим лицом, у которого есть не менее 0,5% голосов. Иск возможно подать совместно.
- Срок давности. Отсчитывается с даты общего собрания по результатам года, на протяжении которого совершалась КС. По истечении срока восстановить его нельзя.
- Контрагент владел всей необходимой информацией о сделке. В частности, он должен быть извещен о следующих аспектах: сделка для организации признана крупной, на нее не было получено одобрение.
Иск не будет отклонен судом только в том случае, если наличествуют все четыре условия.
Заключение о крупной сделке АО — образец и порядок составления
После определения советом директоров АО цены крупной сделки данным органом должно быть утверждено соответствующее заключение, которое, в соответствии с п. 2 ст. 78 закона № 208, включается в перечень материалов, передаваемых на рассмотрение общего собрания акционеров.
Форма заключения не утверждается на законодательном уровне, поэтому оно формируется по усмотрению АО с учетом действующих положений закона № 208.
На основании требований абз. 2 п. 2 ст. 78 закона № 208 и практики в данной сфере рассматриваемый акт должен включать в себя:
- указание на документ, которым было принято решение об утверждении заключения (как правило, таковым является протокол заседания совета директоров);
- преамбулу, в которой указываются основания утверждения заключения, реквизиты совершенной сделки (если происходит последующее утверждение), обстоятельства и предмет соглашения, контрагент;
- информацию о предполагаемых последствиях заключения соглашения для деятельности АО (оцениваются возможные изменения в финансово-хозяйственной деятельности компании);
- оценку целесообразности заключения соглашения.
Образец заключения о крупной сделке АО вы можете скачать на нашем сайте.
Сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества
При определении видов экстраординарных сделок в одной из публикаций нами уже было отмечено , что наряду с законной экстраординарностью (когда особый порядок одобрения сделки предусмотрен законом) может быть выделена так называемая уставная экстраординарность — когда порядок особого одобрения сделки предусмотрен уставом организации.
Шиткина И.С. Указ. соч.
До внесения изменений в законы о хозяйственных обществах велась дискуссия о правовой природе сделок, особый порядок одобрения которых предусмотрен уставом общества: являются ли эти сделки крупными или на них только распространяется режим одобрения, установленный для крупных сделок?
С 1 января 2017 г. дискуссия исчерпана: положения об одобрении сделок, определенных уставом общества, исключены из норм о крупных сделках (ст. 78 Закона об АО, ст. 46 Закона об ООО) и перемещены в нормы о компетенции органов общества (п. 2 ст. 69 Закона об АО; п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО).
Сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества, крупными не являются, и, соответственно, к ним не применяется режим одобрения, установленный для крупных сделок.